離婚時(shí)未上市公司的股份如何分割

　　【簡單案例】

　　鄭女士與周某結(jié)婚多年，現(xiàn)有一子16歲，三人均為廣州戶籍。2012年，周某在廣州與人合資發(fā)起成立一股份有限公司，發(fā)起人有三十人，周某持有該股份公司20%的股權(quán)，并系該公司董事。該公司注冊資金6億元。目前，該公司擬上市。鄭女士與周某因感情破裂，欲解除婚姻關(guān)系，但雙方對股權(quán)分割達(dá)不成一致意見。故產(chǎn)生爭議起訴到廣州市第一中級人民法院。

　　【律師分析】

　　成都離婚律師網(wǎng)首席律師沈輝解析：成都根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定，發(fā)起人對持有的本公司的股份可以進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，只是為了保護(hù)其他股東和公眾的利益對發(fā)起人進(jìn)行股份轉(zhuǎn)讓作出了一些限制。由于發(fā)起人對公司的成立及公司成立初期的財(cái)產(chǎn)穩(wěn)定和組織管理具有重要的影響，防止發(fā)起人利用設(shè)立公司進(jìn)行投機(jī)活動，保證公司成立后一段時(shí)期能夠順利經(jīng)營，《公司法》規(guī)定發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　結(jié)合修改前的《公司法》進(jìn)行對比，可以看出2006年修改后的公司法放寬了對發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股份的限制，將禁止發(fā)起人轉(zhuǎn)讓其所持股份的期間從三年減為一年。

　　本案中，周某還是公司董事。修訂后的《公司法》對股份公司董事、監(jiān)事、高級管理人員所持股份的轉(zhuǎn)讓也有限制性規(guī)定。為了防止董事、監(jiān)事、高級管理人員利用內(nèi)幕信息從事股票交易，，《公司法》對董事、監(jiān)事、高級管理人員所持有的股份轉(zhuǎn)讓也做出了一定程度的限制。《公司法》第142條規(guī)定：“公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定”?？梢钥闯?。修訂后的《公司法》放寬了對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間轉(zhuǎn)讓股份的限制，將絕對禁止轉(zhuǎn)讓修訂為允許有條件轉(zhuǎn)讓;其所持本公司股份同樣自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;另外新增了上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份的規(guī)定。法律同時(shí)還允許公司章程通過做出其他限制性規(guī)定來提高這一要求。

　　有人認(rèn)為，離婚案件中，有限責(zé)任公司股東所持股份本身就是夫妻共同財(cái)產(chǎn)，雖然登記在夫妻一方名下，仍是夫妻雙方的共同財(cái)產(chǎn)。因此，由一方名義持股實(shí)質(zhì)上為夫妻雙方持股，因此，離婚時(shí)，只要夫妻對股份歸屬進(jìn)行約定，如將一方持有的股份約定歸另一方所有，不應(yīng)屬于《公司法》以上規(guī)定中的“轉(zhuǎn)讓”。

　　案例中，鄭女士與周某約定，由周某承諾公司上市后的五年之后，將自己持有的公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給鄭女士，對鄭女士來說，可能存在以下幾個(gè)問題：

　　其一，由于周某是發(fā)起人兼董事，因此，每年轉(zhuǎn)讓給鄭蘭的股權(quán)不能超過其持股比例的25%，因此，轉(zhuǎn)讓李力所有股權(quán)需要在4年完成;

　　其二，若想迅速轉(zhuǎn)讓，唯一的辦法是周某辭職，但在辭職后的半年之內(nèi)不能轉(zhuǎn)讓其持有的股權(quán)，只能在半年后一次性轉(zhuǎn)讓;

　　其三，若周某違約，將其持有的股份轉(zhuǎn)讓給第三人，且辦理了交易手續(xù)，鄭蘭只能通過與周某的協(xié)議追究其違約責(zé)任，因此，雙方的協(xié)議對違約的補(bǔ)救及罰則應(yīng)當(dāng)明確具體和詳盡。

　　其四 上述轉(zhuǎn)讓協(xié)議必須符合公司章程的規(guī)定。

　　【法律法規(guī)】

　　《公司法》第142條： 發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。